[案例] 　　

　　李是一位老中医，有两个儿子和一个女儿。他妻子已经去世十多年了。人们都说“手心手背都是肉”，但李更喜欢他的小儿子。孩子还没成年的时候，可能差别不大。当三个孩子都成了家，李的偏爱就更加明显了。李于1995年退休，他的身体仍然很健康。退休后，他开了一家诊所，收入颇丰，但大儿子和大女儿基本没有得到帮助，小儿子有求必应。幸运的是，李的大儿子和女儿的生活都很好，每个人都很安全。2013年12月23日，李突发心肌梗塞去世。当他的家人整理李的财产时，他们发现了一张以李小儿子名义的50万元的定期存款。李的大儿子和女儿认为存款是父亲的遗产，应该分割，而李的小儿子则认为父亲把个人财产给了他，产生纠纷。 　　

　　[不同意] 　　

　　第一种意见认为，存单是银行办理储蓄业务的一种信用凭证。从法律意义上讲，存单是表明存款人与金融机构之间存在存款合同关系的重要凭证。其性质属于合同凭证，用于证明存款人与金融机构之间的约定。根据我国存款实名制登记制度的规定，存单的负责人是存单的所有人。李某以小儿子的名义进行了存款，表明李某有将存款赠与小儿子的意愿，赠与合同为允诺合同。因此，李的小儿子是权利人。 　　

　　第二种意见是，李虽以小儿子的名义将50万元存款存入银行，但未将存款证明交给小儿子，也未告知小儿子。存折和密码均由老人本人保管，可见李虽有赠与之预期，但因其未向小儿子表示意思表示，且缺乏赠与的有效要件，赠与不能成立。我国《继承法》规定，继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的，按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。这50万存款不是赠与。因李生前未留遗嘱，故应由三兄妹继承作为老人的遗产。 　　

　　[评论] 　　

　　我同意第二种观点，理由如下： 　　

　　首先，意思自治是私法的基本原则。具体而言，当事人有权根据自己的意志和利益决定是否参加民事法律关系、变更或终止民事法律关系。民事权利可以由当事人在法定范围内根据自己的意志取得，也可以依法自主转让和放弃，允许当事人通过法律行为调整关系。承认民事主体根据自己的意志独立形成法律关系，通过表达自己的意志产生创设或消灭的效力。根据意思自治原则，民事主体有权选择自己的行为方式和救济方式。 　　

　　第二，民事法律行为是以意思表示为要件的行为。意思在心里，不能发生法律后果。为了使其内在意思具有法律后果，当事人必须对外表示意思，即公布意思。《民法通则》第五十六条规定，民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式。法律规定具体形式的，应当符合法律规定。也就是说，意思表示的民事法律行为的载体可以分为明示和默示两种形式。其意义在于，除非法律有特别规定，如果权力是通过民事法律行为处分的，只有在当事人明示同意的情况下才能成立。根据是否落实到对应物，可将表达分为有对应物的表达和无对应物的表达。向对方作出的意思表示是指对方作出的意思表示，如要约与承诺、债务免除、合同解除、代理权等。当有对应项时，如果t 　　

　　赠与合同是赠与人将自己的财产无偿赠与受赠人，受赠人接受赠与的合同。给予财产的一方称为赠与人，接受财产的一方称为受赠人。赠与合同作为财产所有人依法处分财产的法律形式，属于转移财产所有权的合同。一般来说，赠与合同是双方的法律行为，当双方意思表示一致时，赠与合同成立。只有一方当事人的意思表示赠与不能成立。本案中，李某虽然以小儿子的名义在银行存入了50万元存款，但李某生前并未留下遗嘱，也未将存款证明交给小儿子，甚至未告知小儿子。存折和密码由老人本人保管，可见即使李有赠与的原始希望，但由于其未向小儿子表示意思表示，缺乏赠与的有效要件，赠与不能成立。所以，第一种观点是错误的。 　　

　　最后，存单是一种有价证券。存单持有人持有存单是必要的。存款人为了证明占有事实，行使存款凭证权利，必须出示存款凭证。如果储户要求银行付款，储户必须填写取款单，连同存单一起交给银行职员。但当然也有例外，就是存单丢失时，存款人可以根据法律和银行的具体规定挂失或提取存款，以保护存款人的利益。但是，存单究竟是权利凭证还是债权凭证，在我国理论界存在争议。我国立法根据标的物是动产还是不动产，对所有权转移采取不同的立法例。动产交付时发生所有权转移，不动产登记时发生所有权转移。因此，存单无论是所有权凭证还是债权凭证，显然都属于动产。本案中，李某虽以小儿子的名义进行了存款，但并未将存款凭证交给小儿子，故存款的所有权并未发生转移，存款的所有权仍归李某所有。因李未留遗嘱，该50万元依法应当继承，由三兄妹共同继承。 　　

　　(作者单位：江西省乐平市人民法院)